Комментарий к новым Правилам торговли по образцам 2019

Правила № 143 закрепляют, что термины и их определения используются в данных правилах в значениях, установленных законами Республики Беларусь от 9 января 2002 г. № 90-З «О защите прав потребителей» (Далее по тексту – Закон № 90) и от 8 января 2014 г. № 128-З «О государственном регулировании торговли и общественного питания в Республике Беларусь» (Далее по тексту – Закон № 128). Так было и раньше. Но, с 27 июля 2019 года при применении Правил № 143 нужно также обязательно пользоваться терминами и определениями, установленными техническим регламентом Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» (ТР ТС 021/2011), принятым Решением Комиссии Таможенного союза от 9 декабря 2011 г. № 880.

Все также законодатель относит торговлю по образцам к торговле только с физическими лицами, покупающими товар для  личного пользования. В этом отношении ничего не изменилось. Несмотря на то, что в Законе № 128 имеются определения и покупателя, и продавца, Правила № 143 содержат собственные термины «покупатель» и «продавец». Напомню, что в Законе № 128 под покупателем понимается юридическое лицо или физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, имеющие намерение приобрести или приобретающее товары у субъекта торговли.

Правила № 143 закрепляют же, что покупателем является только физическое лицо, имеющее намерение приобрести или приобретающее товары для личного, семейного, домашнего и иного подобного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Это по-прежнему означает, что если субъект торговли продает с помощью сайта товар юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, то такая торговля не будет считаться торговлей через интернет-магазин, не будет считаться торговлей по образцам и Правила № 143 такую торговлю не регулируют. До 27 июля 2019 года и после этой даты интернет-магазин остается формой торговли только с потребителями – физическими лицами.

Правила впервые содержат термин «торговля по образцам».

В действующей редакции правил торговли по образцам (в редакции, которая действует до 27 июля 2019 года) были закреплены только так называемые формы торговли по образцам. Их две, торговля по образцам в торговом объекте – когда каталоги, проспекты, буклеты, образцы выставлены в торговом объекте, и вторая форма – это торговля по образцам без (вне) торгового объекта, когда каталоги, образцы размещаются в различных информационных источниках, в том числе сети Интернет.

Согласно Правилам № 143 торговля по образцам – форма розничной торговли, осуществляемая без (вне) торговых объектов путем продажи товаров по договору розничной купли-продажи (далее – договор), заключаемому без одновременного присутствия продавца и покупателя, на основании ознакомления покупателя с предложенными продавцом описаниями товаров, содержащимися в каталогах, проспектах, рекламе, буклетах или представленными в фотографиях или иных информационных источниках, рассылаемых продавцом неопределенному кругу лиц с использованием услуг операторов почтовой связи или распространяемых в средствах массовой информации или любыми другими способами в соответствии с законодательством, в том числе в глобальной компьютерной сети Интернет (далее – сеть Интернет), исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товарами или их образцами до момента и в момент заключения договора.

Что следует из определения? С 27 июля 2019 года невозможно будет торговать в торговом объекте через каталоги, буклеты или образцы, выставленные в торговом объекте. Такой формы торговли по образцам существовать не будет. Могу предположить, что все же торговать можно будет, но, скорее всего такая торговля будет рассматриваться как обычная розничная торговля через магазин со всеми вытекающими последствиями.

Однако, я знаю много субъектов торговли, которые торгуют, например, мебелью, когда в торговом объекте размещаются каталоги, образцы продаваемой мебели, буклеты. Покупатель выбирает модель по каталогу, по картинке, ему демонстрируют примерный образец, качество материалов и так далее. Затем продавец заказывает изготовление мебели у производителя, производитель поставляет мебель продавцу и затем продавец по договору розничной купли-продажи продает мебель покупателю. То есть, готовых изделий в торговом объекте нет, только образцы. Такая торговля до 27 июля 2019 года рассматривается, как розничная торговля по образцам. После указанной даты – отсутствует законодательное регулирование.

На мой взгляд, либо будет отдельный нормативный акт по такой форме торговли, либо осуществлять такую форму торговли будет нельзя. Выходом из сложившейся ситуации может быть оформление отношений с потребителем не в рамках розничной торговли, а в рамках выполнения работ (оказания услуг).

Дело в том, что существует еще один нормативно-правовой документ, который содержит термин «торговля по образцам» – это постановление Министерства Торговли Республики Беларусь от 26 июня 2014 года № 24 «О классификации форм розничной торговли». Данное постановление действует и в нем под торговлей по образцам понимается, в том числе, торговля в торговом объекте через каталоги, буклеты и иные информационные источники.

Соответственно, скорее всего, что позже в постановление будут внесены изменения.

Первое, торговля по образцам это торговля, при которой заключение договора розничной купли-продажи должно происходить без одновременного присутствия продавца и покупателя, то есть дистанционно.

Это означает, на мой взгляд, что момент заключения договора должен наступать до момента передачи товара покупателю (до того момента, как покупатель увидит курьера или иного представителя продавца). А это только случаи предварительной дистанционной оплаты товара либо закрепление в публичной оферте условия о том, что договор розничной купли-продажи считается заключенным не с момента выдачи покупателю документа, подтверждающего оплату товара, а в момент направления, к примеру, покупателем сообщения продавцу в электронной или иной форме о покупке выбранного товара. И это логично, поскольку в таком случае доставка товара осуществляется уже в рамках заключенного договора.

Второе, при торговле по образцам ознакомление покупателя с товаром или его образцами может осуществляться только после заключения договора. До момента заключения договора такая возможность должна исключаться и покупатель до момента заключения договора знакомится только с описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, рекламе, буклетах или представленным в фотографиях или иных информационных источниках, рассылаемых продавцом неопределенному кругу лиц с использованием услуг операторов почтовой связи или распространяемых в средствах массовой информации или любыми другими способами в соответствии с законодательством, в том числе в глобальной компьютерной сети Интернет.

Исключен термин «дистанционное перечисление денежных средств» и исключено положение о необходимости обеспечить покупателю возможность дистанционного перечисления денежных средств.

            Скорее всего, это сделано потому, что те вопросы, которые не урегулированы Правилами № 143 регулируются Правилами продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 22 июля 2014 года № 703 (Далее по тексту – Правила № 703). В Правилах № 703 много отсылок на законодательство в области защиты прав потребителей. В Законе 90 указано, что продавец обязан предоставить покупателю возможность выбора формы оплаты. А формы оплаты только две: наличная форма и безналичная форма оплаты.

            Но ведь когда курьер доставляет товар покупателю, то покупатель может оплатить наличными, получив кассовый чек, или может оплатить банковской картой через платежный терминал курьера. Этим полностью продавец выполняет требование о предоставлении покупателю выбора в оплате товара. А смысл же дистанционного перечисления денежных средств был в том, чтобы покупатель смог оплатить товар дистанционно, например, через систему ЕРИП или интернет-эквайринг на сайте интернет-магазина.

            Исключив понятие дистанционного перечисления денежных средств тем самым, на мой взгляд, ликвидировалась обязанность интернет-магазинов предоставлять покупателям возможность оплаты через сам сайт интернет-магазина или же через систему ЕРИП. Кроме действующих правил торговли по образцам больше нет нормативных актов, устанавливающих обязанность обеспечить обязательную возможность оплаты товара через ЕРИП или систему интернет-эквайринга.

Правила № 143 немного изменили перечень товаров, которые нельзя продавать по образцам.

            Перечень дополнен слабоалкогольными напитками и пивом, жидкостями для электронных систем курения, монетами из драгоценных металлов, мерными слитками.

            Торговля по образцам запрещается в отношении пиротехнических изделий теперь только бытового назначения.

            Правила № 143 устанавливают, что при осуществлении розничной торговли по образцам продажа скоропортящейся пищевой продукции и пищевой продукции для питания спортсменов допускается только при наличии у продавца торгового объекта, в котором осуществляются продажа и (или) хранение такой продукции, а также в случаях, когда продавцом является изготовитель такой продукции независимо от наличия у него торгового объекта.

            И если в действующих до 27 июля 2019 года правилах торговли четко закреплялось, что одной из форм торговли по образцам являлась торговля через торговый объект путем выставления образцов товаров в таком объекте или размещения каталогов, буклетов и иных источников информации в торговом объекте, то после указанной даты такая форма торговли не является торговлей по образцам согласно нормам Правил № 143. Поэтому на лицо явное противоречие, когда указывается, что при осуществлении розничной торговли по образцам продажа скоропортящейся пищевой продукции и пищевой продукции для питания спортсменов допускается только при наличии у продавца торгового объекта.

Поскольку торговля по образцам теперь невозможна через торговый объект согласно термину «торговля по образцам», из Правил № 143 исключены положения о доведении информации до потребителя на вывеске или иной информационной табличке.

            Заново изложены положения о перечне той информации, которая должна быть доведена покупателю до момента заключения договора розничной купли-продажи.

            Основные положения приведены в соответствие с Законом № 90, Законом № 128 и Правилами № 703, но есть и новые положения.

  Согласно Правилам № 143 до момента заключения договора продавец должен довести до сведения покупателя следующую информацию:

наименование (фирменное наименование) и место нахождения юридического лица; если продавцом является индивидуальный предприниматель – фамилия, собственное имя, отчество (если таковое имеется) и место жительства индивидуального предпринимателя, информация о государственной регистрации, а также наименование органа, осуществившего его государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя;

режим работы;

наименование товаров;

указание на нормативные документы, устанавливающие требования к качеству товаров (для товаров, выпускаемых по таким нормативным документам), если иное не предусмотрено техническими регламентами Таможенного союза и Евразийского экономического союза;

сведения об основных потребительских свойствах товаров, а в отношении пищевых продуктов – о составе, пищевой ценности (для продуктов, предназначенных для детского, лечебного и диетического питания, – калорийность, наличие витаминов), указание на то, что пищевой продукт является генетически модифицированным, если в нем содержатся генетически модифицированные составляющие (компоненты), сведения о специальных свойствах (специальные питательные свойства, показания и противопоказания к применению отдельными возрастными группами населения, а также при отдельных видах заболеваний) пищевых продуктов, заявленных свойствах специализированных пищевых продуктов при наличии документов, подтверждающих заявленные свойства;

цена, условия приобретения и оплаты товаров, а также способы оплаты товаров;

способы и сроки доставки товаров;

цена и условия оплаты доставки товаров;

гарантийный срок, если он установлен;

рекомендации и (или) ограничения по использованию, в том числе приготовлению, пищевых продуктов в случае, если их использование без этих рекомендаций и (или) ограничений затруднено либо может причинить вред здоровью покупателей, их имуществу, привести к снижению или утрате вкусовых свойств пищевых продуктов;

дата изготовления, если иное не предусмотрено законодательством, техническими регламентами Таможенного союза и Евразийского экономического союза, а также срок службы, и (или) срок годности, и (или) срок хранения товаров, указание условий хранения товаров, если они отличаются от обычных условий хранения соответствующих товаров либо требуют специальных условий хранения, а также сведения о необходимых действиях покупателя по истечении указанных сроков и возможных последствиях при невыполнении таких действий, если товары по истечении указанных сроков представляют опасность для жизни, здоровья, наследственности, имущества покупателя и окружающей среды или становятся непригодными для использования по назначению;

наименование (фирменное наименование), место нахождения изготовителя, а также при наличии – организации, осуществляющей деятельность по ввозу товаров на территорию Республики Беларусь для их последующей реализации на территории Республики Беларусь, представителя, ремонтной организации; если изготовителем (представителем, ремонтной организацией) является индивидуальный предприниматель либо ввоз товаров на территорию Республики Беларусь для их последующей реализации на территории Республики Беларусь был осуществлен индивидуальным предпринимателем – фамилия, собственное имя, отчество (если таковое имеется) и место жительства индивидуального предпринимателя;

страна происхождения товаров, если она не совпадает с местом нахождения (местом жительства) изготовителя;

сведения об обязательном подтверждении соответствия товаров, подлежащих обязательному подтверждению соответствия;

количество или комплектность товаров;

сведения о классах энергоэффективности товаров в случаях, если их установление предусмотрено законодательством, техническими регламентами Таможенного союза и Евразийского экономического союза;

информация о том, что товары были в употреблении или в них устранялся недостаток (недостатки), в том числе об имеющихся в товарах недостатках, размещаемая с наименованием товара;

информация о том, что товары являются конфискованными или обращенными в доход государства иным способом;

информация об истекших сроке службы и (или) сроке хранения товаров, о дате и номере разрешения на дальнейшую их реализацию и сроке, в течение которого товары возможны к использованию (для непродовольственных товаров, срок службы и (или) срок хранения которых истекли, но реализация которых разрешена в порядке, установленном Правительством Республики Беларусь);

наименование (фирменное наименование) и место нахождения юридического лица, уполномоченного продавцом или законодательством на доставку товаров, а также на установку, подключение, наладку и пуск в эксплуатацию технически сложных товаров бытового назначения, на которые в соответствии с технической и эксплуатационной документацией установлен запрет в части самостоятельного выполнения этих работ покупателем; если указанные услуги, работы выполняются индивидуальным предпринимателем – фамилия, собственное имя, отчество (если таковое имеется) и место жительства индивидуального предпринимателя;

информация об условиях, сроках и порядке расторжения договора, в том числе в случае отказа покупателя от исполнения договора до передачи ему товаров, включая информацию о порядке возврата денежной суммы, уплаченной за товары;

иные сведения, которые в соответствии с законодательством, техническими регламентами Таможенного союза и Евразийского экономического союза или соответствующими договорами обязательны для предоставления покупателю, в том числе сведения, относящиеся к соответствующему договору и предоставляемые по просьбе покупателя.

При передаче товаров продавец должен предоставить покупателю:

информацию о фасовщике и упаковщике товаров (для товаров, фасованных и упакованных в потребительскую упаковку не в месте их изготовления);

штриховой идентификационный код, если обязательное маркирование товаров таким кодом предусмотрено законодательством;

необходимые сведения о правилах и условиях эффективного и безопасного пользования товарами, в том числе ухода за ними, если это имеет значение исходя из характера товаров.

В пункте 6 Правил № 143 предусматривается, какая из приведенной выше информации обязательно доводится до сведения покупателя на сайте или с помощью иных источников информации, а какая информация может сообщаться устно или в иной форме по соглашению между продавцом и покупателем. Это обязательно нужно учитывать при подготовке к торговле по образцам.

Также пункт 6 Правил № 143 закрепляет, что информация о цене товаров и цене их доставки доводится в информационных источниках шрифтом, размер которого не должен быть менее половины наибольшего размера шрифта, используемого в описании товаров. Это простое дублирование пункта 9 статьи 7 Закона № 90.

В действующих до 27 июля 2019 года правилах торговли по образцам предусмотрено, что договор может быть заключен посредством составления документа, подписанного сторонами или направления покупателем соответствующего сообщения продавцу о намерении приобрести товар. Для договора предусматривались существенные условия, которые обязательно нужно было предусмотреть (например, ФИО покупателя, адрес доставки товара). По этой причине публичные оферты интернет-магазинов на сегодняшний день не в полной мере соответствует действующим правилам, так как публичную оферту нельзя составить с точным соблюдением прописанных для договора существенных условий. Некоторые интернет-магазины выходили из ситуации путем составления в электронном виде договора, который формировался и был доступен покупателю для скачивания после завершения процедуры заказа товара.

            С 27 июля 2019 года правила торговли по образцам не будут содержать такие положения. Это позволит без проблем использовать публичные оферты.

Законодательство Республики Беларусь имеет общие и специальные нормы, регулирующие момент заключения договора розничной купли-продажи.

По общим нормам Гражданского кодекса Республики Беларусь (статья 403) договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (статья 408 Гражданского кодекса Республики Беларусь).

Таким образом, если покупатель, увидев предложения в интернет-магазине о продаже товара, позвонит продавцу и закажет товар, это ничто иное, как акцепт оферты. Если покупатель в интернет-магазине заполняет форму заказа для приобретения товара, это ничто иное, как акцепт оферты.

Однако, есть нормы законодательства, которые более узко регламентируют момент заключения договора розничной купли-продажи.

Согласно статье 463 Гражданского кодекса Республики Беларусь «если иное не предусмотрено законодательством или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель, договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара.

Согласно Правилам № 703 (пункт 25) договор считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи покупателю платежного документа, подтверждающего оплату товаров, продукции общественного питания, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Согласно действующим правилам торговли по образцам (пункт 15) договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека, иного документа, подтверждающего факт приобретения товара, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Таким образом, законодательно закреплено, что в надлежащей форме договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента выдачи покупателю платежного документа, подтверждающего оплату товаров. При этом данная норма диспозитивна и договором можно предусмотреть иное.

Однако, Правила № 143, которые вступят в силу 27 июля 2019 года устанавливают, что предложение товаров при осуществлении розничной торговли по образцам признается публичной офертой, если оно содержит все существенные условия договора. При этом договор, содержащий все существенные условия, считается заключенным в момент получения продавцом, направившим оферту, ее акцепта, направленного покупателем посредством телефонной, почтовой, электронной или иной связи, в том числе посредством использования сети Интернет, а также иным способом, не запрещенным законодательством, позволяющим достоверно установить, что акцепт исходит от покупателя.

Это норма императивна и в договоре (оферте) иное нельзя будет предусмотреть.

Норма о том, какая информация должна быть размещена на главной странице интернет-магазина, практически не претерпела изменений.

Так, согласно пункту 7 Правил № 143 при осуществлении розничной торговли по образцам с использованием сети Интернет через интернет-магазин на главной странице сайта интернет-магазина размещается следующая информация:

наименование (фирменное наименование) и место нахождения юридического лица; если продавцом является индивидуальный предприниматель – фамилия, собственное имя, отчество (если таковое имеется) и место жительства индивидуального предпринимателя, информация о государственной регистрации, а также наименование органа, осуществившего его государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя;

режим работы;

способы оплаты товаров и их доставки;

дата включения сведений об интернет-магазине в Торговый реестр Республики Беларусь.

Плюсы:

1.В целом Правила стали лаконичнее. Нормы Правил, которые дублировали нормы из других законов, правил, постановлений и положений, исключили.

2.Нормы Правил № 143 заточены на то, что договор розничной купли-продажи считается заключенным не с момента, когда покупателю передали документ, подтверждающий оплату, а с момента оформления формы заказа, сообщения по телефону или электронной почте и иными способами продавцу информации о намерении приобрести товар.

3.Правила № 143 уже не содержат специальных и обязательных существенных условий договора розничной купли-продажи, поэтому публичные оферты с 27 июля 2019 года можно будет уже на 100% законных основаниях использовать в интернет-торговле.

Минусы:

1.Ликвидирована форма торговли по образцам в торговом объекте, когда в торговом объекте размещаются каталоги, проспекты, буклеты, образцы товаров. Сейчас неясно будет ли Совет Министров Республики Беларусь или Министерство антимонопольного регулирования и торговли принимать какие-то дополнительные нормативные акты для такой формы торговли. Пока же получается, что к таким объектам с 27 июля 2019 года будут предъявляться обычные требования для магазинов, а многие из них при такой форме торговли выполнить сложно.

2.Ликвидировано понятие дистанционного перечисления денежных средств и вместе с ним, на мой взгляд, ликвидировано требование для интернет-продавцов обеспечить покупателю возможность оплаты через ЕРИП или интернет-эквайринг.

3.Нумизматическая продукция (монеты), хотя и в некоторых случаях содержащая драгоценные металлы, не относилась к ювелирным изделиям, поэтому такой продукцией вроде бы как можно было торговать через интернет. С 27 июля 2019 года монетами из драгоценных металлов нельзя будет торговать по образцам.

4.С 27 июля 2019 года торговля по образцам не может осуществляться через торговый объект. Торговля по образцам это только торговля без (вне) торгового объекта. Однако Правила № 143 содержат противоречие, указывая на то, что розничная торговля по образцам скоропортящейся пищевой продукцией и пищевой продукцией для питания спортсменов допускается только при наличии торгового объекта, в котором осуществляются продажа и (или) хранение такой продукции (за исключением случая, когда реализацию продукции по образцам осуществляет сам изготовитель такой продукции, которому разрешено не иметь торговый объект).