Что обязательно нужно проверять при оформлении сделки купли-продажи доли в ООО, на что обратить внимание

Что необходимо учесть при оформлении сделки купли-продажи доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью (ООО), общества с дополнительной ответственностью (ОДО)?

1.Проверка отсутствия у учредителей ограничений

Это первое, что нужно сделать. Необходимо проверить есть ли ограничения у новых участников.

Перечень ограничений изложен, в том числе, в Декрете Президента Республики Беларусь от 16.01.2009г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования.

Так, согласно утвержденному данным Декретом Положению о государственной регистрации субъектов хозяйствования в заявлении подтверждается, что:

– учредитель (участник) дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия не имеет не исполненных (не исполненного) в срок гражданско-правовых обязательств (обязательства), в том числе не возвращенной в срок суммы по кредитному договору (процентов, начисленных на нее), или имеется согласие всех кредиторов учредителя (участника) по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия;

– гражданин – собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не имеет непогашенной или неснятой судимости за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности;

– гражданин – собственник имущества (учредитель, участник), руководитель юридического лица, создаваемого (созданного) в форме учреждения или ассоциации (союза), не состоит на профилактическом учете в соответствии с законодательством о профилактике правонарушений;

– не имеется неисполненного судебного постановления об обращении взыскания на имущество в отношении собственника имущества (учредителей, участников) коммерческой организации, гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя;

– на дату государственной регистрации собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не является собственником имущества (участником), руководителем коммерческой организации, в отношении которой принято решение о ликвидации, но процесс ее ликвидации не завершен;

– на дату государственной регистрации собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не является собственником имущества (учредителем, участником), руководителем юридического лица, находящегося в состоянии экономической несостоятельности (банкротства);

– на дату государственной регистрации собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации не являлся собственником имущества (учредителем, участником), руководителем юридического лица, признанного экономически несостоятельным (банкротом), с даты исключения которого из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей прошло менее года;

– на дату государственной регистрации гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не являлся индивидуальным предпринимателем, признанным экономически несостоятельным (банкротом), с даты исключения которого из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей прошло менее года;

– на дату государственной регистрации собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не являлся собственником имущества (учредителем, участником) юридического лица, индивидуальным предпринимателем, задолженность которого была признана безнадежным долгом и списана в соответствии с законодательными актами, с даты исключения которого из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей прошло менее трех лет;

– для собственника имущества (учредителя, участника) коммерческой организации либо гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя, законодательством либо судом не установлены иные запреты и ограничения на обращение за государственной регистрацией;

– судом не установлены ограничения на обращение за государственной регистрацией изменений и (или) дополнений, вносимых в устав (учредительный договор – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

сведения, содержащиеся в представленных для государственной регистрации документах, в том числе в заявлении о государственной регистрации, достоверны.

Также необходимо учитывать статус физического лица. Является ли, например, такое лицо государственным служащим, военнослужащим, адвокатом, банковским работником. Вопрос о возможности таких лиц быть учредителями в коммерческих организациях спорный.

2.Согласие антимонопольного органа на сделку

Согласно Закону Республики Беларусь от 12.12.2013г. № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» в рамках осуществления функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства антимонопольный орган осуществляет контроль за деятельностью хозяйствующих субъектов, государственных органов, а также физических лиц, не относящихся к хозяйствующим субъектам, в том числе в случаях:

– реорганизации хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение, в форме преобразования в акционерные общества;

– реорганизации коммерческих организаций в форме слияния, присоединения;

– создания коммерческой организации, если вкладом в ее уставный фонд служат акции (доли в уставном фонде) и (или) иное имущество другой коммерческой организации или создаваемая коммерческая организация приобретает акции (доли в уставном фонде) и (или) иное имущество другой коммерческой организации на основании передаточного акта или разделительного баланса и в отношении действий с этими акциями (долями в уставном фонде) предусмотрен контроль в соответствии с абзацами шестым–девятым настоящего подпункта;

– создания объединений хозяйствующих субъектов в форме холдингов, ассоциаций, союзов, государственных объединений;

– приобретения хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на определенном товарном рынке, акций (долей в уставном фонде) другого хозяйствующего субъекта, осуществляющего деятельность на том же товарном рынке;

– приобретения хозяйствующим субъектом или физическим лицом, не относящимся к хозяйствующим субъектам, 25 и более процентов акций (долей в уставном фонде) хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке, а также иных сделок, в результате которых у хозяйствующего субъекта или физического лица, не относящегося к хозяйствующим субъектам, появляется возможность оказывать влияние на принятие решений хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке;

– приобретения хозяйствующим субъектом или физическим лицом, не относящимся к хозяйствующим субъектам, в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения, акций (долей в уставном фонде) хозяйствующего субъекта, при котором такое лицо получает право распоряжаться более чем 25 процентами акций (долей в уставном фонде) хозяйствующего субъекта, при условии, что до этого приобретения такой хозяйствующий субъект или физическое лицо, не относящееся к хозяйствующим субъектам, не распоряжалось акциями (долями в уставном фонде) данного хозяйствующего субъекта или распоряжалось не более чем 25 процентами акций (долей в уставном фонде) данного хозяйствующего субъекта, а также если приобретение акций (долей в уставном фонде) хозяйствующего субъекта осуществляется хозяйствующим субъектом или физическим лицом, не относящимся к хозяйствующим субъектам, распоряжающимся не менее чем 25 процентами и не более чем 50 процентами акций (долей в уставном фонде) данного хозяйствующего субъекта, если этот хозяйствующий субъект или физическое лицо, не относящееся к хозяйствующим субъектам, получает право распоряжаться более чем 50 процентами таких акций (долей в уставном фонде);

– приобретения права участия одних и тех же хозяйствующих субъектов, физических лиц, не относящихся к хозяйствующим субъектам, в исполнительных органах, советах директоров, наблюдательных советах или других органах управления двух и более хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность на рынке взаимозаменяемых (аналогичных) товаров, при наличии возможности указанных хозяйствующих субъектов, физических лиц, не относящихся к хозяйствующим субъектам, определять условия ведения предпринимательской деятельности данными хозяйствующими субъектами.

Согласие антимонопольного органа на совершение сделок с акциями (долями в уставных фондах) хозяйствующих субъектов требуется при осуществлении указанного выше контроля, если балансовая стоимость активов хозяйствующего субъекта, акции (доли в уставном фонде) которого и (или) права в отношении которого приобретаются, определенная на основании данных бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, превышает сто тысяч базовых величин или объем выручки от реализации товаров по итогам отчетного года, предшествующего году приобретения, превышает двести тысяч базовых величин. При этом размер базовой величины определяется на день получения антимонопольным органом заявления.

Антимонопольным органом, в котором нужно получать согласие, является Министерство антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь.

3.Заложена ли продаваемая доля

Это тоже необходимо проверить. На практике бывают случаи, что учредители (участники) ООО, ОДО передают банку в зало свои доли для получения того или иного кредита. Таким образом продавать такую долю можно только с согласия банка как залогодержателя.

4.Согласие супруги/супруга

В том случае, если изначально доля приобреталась в период брака либо регистрации организации происходила в период брака, то доля (право на долю) в уставном фонде такого ООО, ОДО является общей совместной собственностью супругов. Бывают случаи, когда сделка купли-продажи доли признавалась недействительной по решению суда из-за отсутствия первоначального согласия другого супруга на продажу доли. Таким образом рекомендую заранее получать согласие другого супруга.

5.Нотариальное удостоверение сделки купли-продажи доли в ООО, ОДО

Согласно Закону Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» от 09.12.1992г. № 2020-XII сделка купли-продажи доли в обществе с ограниченной ответственностью и обществе с дополнительной ответственностью совершается в простой письменной форме.

Однако обязанность нотариального удостоверения может быть предусмотрена в самом уставе и если это так, что сделка купли-продажи должна будет нотариально удостоверяться.

6.Учредительный договор

В настоящее время учредительный договор при создании ООО, ОДО не заключается, поскольку учредительный договор уже не является учредительным документом хозяйственного общества.

Но существуют организации, которые создавались еще с учетом ранее действовавшего законодательства, когда учредительный договор наравне с уставом является обязательным документом при регистрации ООО, ОДО.

При продаже доли в таких организациях необходимо помимо изменений в устав вносить еще изменения и в учредительный договор.

Чтобы ликвидировать постоянные ненужные проблемы и лишнюю работу с учредительным договором рекомендую общим собранием участников принять решение о прекращении действия учредительного договора и подписать соглашение о прекращении действия учредительного договора.

7.Оплачена ли полностью доля

Дело в том, что участник может продавать свою долю лишь в той части, в которой она оплачена им, то есть нужно проверить, чтобы участник, который продает долю, полностью внес свой вклад в уставный фонд хозяйственного общества.