Учредительный договор ООО. Что с ним делать?

Услуги по прекращению учредительного договора ООО

Услуги купли-продажи долей, бизнеса

Услуги по регистрации фирм

Александр Дедюля, юрист

10 августа 2011 года

В связи с вступлением в силу Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Беларусь» от 28 декабря 2009 года № 97-З и Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» от 15 июля 2010 года № 168-З учредительный договор общества с ограниченной ответственностью теперь не является учредительным документом общества.

Более того, указанные нормативные правовые акты теперь не содержат понятия учредительного договора хозяйственного общества.

Учредительный договор общества с ограниченной ответственностью являлся гражданско-правым договором, в соответствии с которым стороны обязались создать общество с ограниченной ответственностью, определяли состав учредителей, их обязательства и порядок совместной деятельности по созданию общества с ограниченной ответственностью, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности.

В соответствии с ранее действующей редакцией Закона Республики Беларусь № 2020-XII от 09.12.1992г. «О хозяйственных обществах» учредительный договор помимо указанных выше условий должен был содержать:

– наименование общества с ограниченной ответственностью;

– место нахождения общества с ограниченной ответственностью;

– цели деятельности общества с ограниченной ответственностью;

– размер уставного фонда;

– перечень участников общества с ограниченной ответственностью и сведения о размере долей в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью каждого из его участников;

– размер, состав, сроки и порядок внесения участниками общества с ограниченной ответственностью вкладов в уставный фонд этого общества;

– ответственность участников общества с ограниченной ответственностью за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставный фонд этого общества;

– состав и компетенцию органов управления этого общества;

– порядок принятия органами управления общества решений, включая перечень вопросов, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

– указание на орган общества с ограниченной ответственностью, к компетенции которого отнесены вопросы создания и ликвидации представительств и филиалов этого общества;

– порядок выхода участника общества с ограниченной ответственностью из этого общества, а также его исключения;

– порядок перехода доли (части доли) в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью к другому лицу.

В предусмотренных законодательством случаях в учредительном договоре также указывалось:

– предмет деятельности общества с ограниченной ответственностью;

– условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков;

– условия и порядок управления деятельностью общества с ограниченной ответственностью;

– иные сведения.

По ранее действующему законодательству учредительный договор являлся наравне с уставом учредительным документом общества с ограниченной ответственностью.

Правовой статус учредительного договора был таков, что в определенных случаях его расторжение приводило к ликвидации общества с ограниченной ответственностью.

В соответствии с постановлением Пленума Высшего хозяйственного суда Республики Беларусь от 19 мая 2005 года № 19 «Об отдельных вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением условий учредительства юридических лиц и законодательства о хозяйственных обществах» поскольку учредительный договор является одним из видов гражданско-правового договора, в силу пункта 2 статьи 420 ГК такой договор может быть расторгнут хозяйственным судом по иску одного из участников (нескольких участников), предъявленному к остальным участникам. Участник общества вправе самостоятельно выбрать способ защиты своих прав: либо посредством предъявления иска в хозяйственный суд о расторжении учредительного договора, либо реализуя принадлежащее ему право выхода из состава участников (статья 93 ГК).

Расторжение учредительного договора судом возможно только по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 420 Гражданского Кодекса Республики Беларусь.

При этом расторжение учредительного договора влекло ликвидацию общества только в том случае, если данный договор был заключен между двумя участниками.

Однако если в обществе более двух участников, выход одного из участников или расторжение учредительного договора одним из участников не приводило к ликвидации общества. При намерении оставшихся участников иметь соответствующие права и исполнять обязанности через созданное ими общество, возникал новый учредительный договор.

При этом в случае единогласного расторжения учредительного договора всеми участниками общества с ограниченной ответственностью их количественный состав не имел значения. В данном случае общество подлежало ликвидации.
Вступившие в силу нормативные правовые акты, в частности Закон Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Беларусь» от 28 декабря 2009 года № 97-З и Закон Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» от 15 июля 2010 года № 168-З исключили понятие «учредительный договор» для хозяйственных обществ.

При этом Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» в статье 11 предусматривает возможность создания (учреждения) хозяйственного общества путем заключения договора о создании хозяйственного общества или в иной форме, определенной учредителями.

Статья 67 Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» прямо предусматривает, что для учреждения акционерного общества заключение договора в письменной форме о создании данного общества между учредителями является обязательным условием.

Таким образом, договор о создании хозяйственных обществ имеет место быть, однако данный договор не будет являться учредительным договором и не будет иметь статус учредительного документа хозяйственного общества.

В том числе это подтверждается нормами статьи 67 Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах», согласно которым договор о создании акционерного общества не является учредительным документом и его действие прекращается с момента исполнения всеми учредителями обязательств по данному договору.

Таким образом, для создания общества с ограниченной ответственностью нет необходимости в заключении договора о создании общества как и нет нужды теперь заключать учредительный договор.

Учитывая данные положения многие общества с ограниченной ответственностью (общества с дополнительной ответственностью), зарегистрированные по правилам Декрета Президента Республики Беларусь № 11 от 16 марта 1999 года «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования» и действующей в тот период редакции Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах», имеющие нотариально заверенные учредительные договоры, попросту забывают о них. А делать этого не стоит.

Дело в том, что не расторгнув учредительный договор, он продолжает действовать и при осуществлении определенных мероприятий, связанных с внесением изменений в устав, отчуждением долей и т.п., хозяйственным обществам необходимо иметь это ввиду.

Если хозяйственное общество имеет в наличии нотариально заверенный учредительный договор, то:

1. При любом внесении изменений и (или) дополнений в устав хозяйственного общества, необходимо также вносить изменения и (или) дополнения в учредительный договор.

2. В случае, если изменения и (или) дополнения в устав хозяйственного общества нотариально не заверяются, то изменения и (или) дополнения в учредительный договор должны заверяться.

3. Любое отчуждение доли (части доли) в уставном фонде влечет обязательное нотариальное заверение сделки купли-продажи доли (части доли).

То, что в настоящее время учредительный договор не является учредительным документом хозяйственного общества и в наличии данного документа вообще нет никакой необходимости, не имеет значения, поскольку учредительный договор является гражданско-правовым договором и пока стороны данного договора не расторгнут или не прекратят каким-либо иным способом действие учредительного договора, он будет действовать.

А раз учредительный договор действует и в свое время создание хозяйственного общества было основано на данной сделке, то при внесении любых изменений в устав общества с ограниченной ответственностью, необходимо вносить изменения и в учредительный договор.

При этом согласно статье 422 Гражданского кодекса Республики Беларусь соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из законодательства, договора не вытекает иное. Из законодательства о хозяйственных обществах иное не вытекает, поэтому абсолютно очевидно, что имея нотариально заверенный учредительный договор все изменения и (или) дополнения к нему также необходимо нотариально заверять.

Тот факт, что действующее законодательство не содержит вообще понятия «учредительный договор» для хозяйственных обществ, вовсе не означает, что заключенные ранее учредительные договоры автоматически прекратили свое существование.

В том числе, данное мнение подтверждается статьей 2 Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» от 15 июля 2010 года № 168-З, в соответствии с которой «Учредительные договоры, заключенные при создании обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью до принятия настоящего Закона, продолжают действовать в части, не противоречащей настоящему Закону и уставу, после вступления в силу настоящего Закона до прекращения деятельности соответствующего хозяйственного общества либо до принятия учредителями (участниками) хозяйственного общества решения о прекращении действия заключенных ими учредительных договоров».
Отдельно стоит отметить заключение сделок купли-продажи долей в уставном фонде обществ с ограниченной ответственностью, которые имеют нотариально заверенные учредительные договоры.

После изменения законодательства хозяйственные общества стали оформлять договоры купли-продажи в простой письменной форме.

Напомню, доля в уставном фонде хозяйственного общества является обязательственным правом требования. Это означает, что к сделке будут применяться не только положения Гражданского кодекса Республики Беларусь о купле-продаже и нормы Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах», но и нормы Гражданского кодекса Республики Беларусь об уступке прав.

В соответствии с пунктом 20 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 19.05.2005 N 19 “Об отдельных вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением условий учредительства юридических лиц и законодательства о хозяйственных обществах” установлено, что доля участника в уставном фонде общества является обязательственным правом требования, поэтому на ее передачу (уступку) распространяются правила об уступке прав (статьи 353 – 361 ГК РБ).

Согласно пункту 1 статьи 360 Гражданского кодекса Республики Беларусь уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме.

Таким образом, сделку купли-продажи доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью, которая вытекает из нотариально заверенного учредительного договора, необходимо также нотариально заверять.

При этом есть и другая позиция, сторонником которой является и Министерство юстиции Республики Беларусь. По мнению государственного органа сделка купли-продажи доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью должна совершаться в простой письменной форме, поскольку это прямо предусмотрено специальной нормой Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах».

Специальной нормой является статья 101 Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах», согласно которой сделка по отчуждению доли (части доли) участника в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью должна быть совершена в простой письменной форме и соответствовать обязательным для сторон требованиям, установленным законодательством, если требование о ее нотариальной форме не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью или соглашением сторон.

То есть при отсутствии соглашения сторон о нотариальном заверении сделки купли-продажи доли (части доли) в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью и отсутствии соответствующей нормы в уставе общества, сделка купли-продажи может быть оформлена в простой письменной форме.

Данного мнения придерживается и судебная практика, в которой уже имели место соответствующие иски.

Приведем пример из судебной практики.

«Хозяйственный суд Гродненской области, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Иванова И.И. к Петрову П.П., третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, на стороне истца – ООО “Л”, об установлении факта ничтожности сделки, установил:

Истцом заявлен иск об установлении факта ничтожности сделки – договора от 14.07.2009 купли-продажи доли в размере 50% уставного фонда ООО “Л” на сумму 1157000 руб., заключенного между Ивановым И.И. и Петровым П.П.

В обоснование предъявленного требования истец сослался на несоблюдение нотариальной формы сделки, что в силу пункта 1 статьи 166 Гражданского кодекса Республики Беларусь влечет ее недействительность.

Ответчик в отзыве исковые требования не признает, указывает, что для перехода прав и обязанностей участника общества с ограниченной ответственностью статьей 101 Закона Республики Беларусь “О хозяйственных обществах” установлена специальная норма, предусматривающая общее правило о совершении соответствующей сделки в простой письменной форме, если требование о ее нотариальной форме не предусмотрено учредительными документами общества с ограниченной ответственностью или соглашением сторон.

В связи с этим общие положения статьи 360 Гражданского кодекса Республики Беларусь, относящиеся к форме осуществления уступки требования, соответственно не будут распространяться на указанные отношения.

Хозяйственный суд, рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, установил, что ООО “Л” зарегистрировано в ЕГР за в 2002 г.

18.07.2007 между Петровым П.П. и Сидоровым С.С. был заключен учредительный договор, который нотариально удостоверен.

Участники определили в уставном фонде общества следующие размеры долей и вкладов каждого участника: Петров П.П. – 1157000 руб., что составляет 50% уставного фонда; Сидоров С.С. – 1157000 руб., что составляет 50% уставного фонда.

14.07.2009 между истцом и ответчиком был заключен договор купли-продажи доли в размере 50% в уставном фонде ООО “Л” за цену в 1157000 руб. Указанный договор заключен в простой письменной форме. Исходя из договора купли-продажи, ответчик передал истцу комплекс прав, принадлежащих ему, как участнику общества, на основании нотариально удостоверенного учредительного договора.

Поэтому истец считает, что в соответствии с пунктом 20 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 19.05.2005 N 19 “Об отдельных вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением условий учредительства юридических лиц и законодательства о хозяйственных обществах” установлено, что доля участника в уставном фонде общества является обязательственным правом требования, поэтому на ее передачу (уступку) распространяются правила об уступке прав (статьи 353 – 361 ГК РБ). В данной связи приобретатель доли в уставном фонде общества осуществляет права и обязанности участника общества с момента уведомления последнего об указанной уступке.

Согласно пункту 1 статьи 360 Гражданского кодекса Республики Беларусь уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. В соответствии с пунктом 1 статьи 166 Гражданского кодекса Республики Беларусь несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной.

На основании изложенного истец считает, что договор купли-продажи доли от 14.07.2009, заключенный в простой письменной форме, без нотариального удостоверения, является ничтожным.

Однако требования истца не могут быть удовлетворены по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 101 Закона Республики Беларусь “О хозяйственных обществах” установлено, что сделка по отчуждению доли (части доли) участника в уставном фонде общества должна быть совершена в простой письменной форме и соответствовать обязательным для сторон требованиям, установленным законодательством, если требование о ее нотариальной форме не предусмотрено учредительными документами общества с ограниченной ответственностью или соглашением сторон.

Учредительными документами ООО “Л” по отчуждению доли участника в уставном фонде общества требование о ее нотариальной форме не предусмотрено, также и не отражено отчуждение доли и по соглашению сторон.

Ссылка истца на пункт 20 постановления Пленума ВХС РБ от 19.05.2005 N 19 не может быть принята во внимание судом, так как в настоящее время действует специальная норма по форме сделки отчуждения доли участника в уставном фонде общества – статья 101 Закона Республики Беларусь “О хозяйственных обществах”.

На основании изложенного в удовлетворении иска следует отказать.

В соответствии со статьями 126, 133 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь судебные расходы отнести на истца.

С истца в пользу ответчика подлежит взысканию 350000 руб. издержек, связанных с рассмотрением дела, а именно расходов по оплате юридических услуг, признанных судом необходимыми.

Руководствуясь ст. 126, 133, 190 – 193, 330, 333 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, суд решил:

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с Иванова И.И. в пользу Петрова П.П. 350000 руб. издержек, связанных с рассмотрением дела.

После вступления решения в законную силу выдать судебный приказ.

Решение может быть обжаловано в хозяйственный суд апелляционной инстанции хозяйственного суда Гродненской области в течение 15 дней после его принятия.

До обращения с жалобой в вышестоящие судебные инстанции обязательно прохождение стадии апелляционного обжалования»
Несмотря на вышесказанное по нашему мнению нормы Гражданского кодекса Республики Беларусь об уступке прав носят императивный характер и имеют верховенство над нормами Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах», поэтому если общество с ограниченной ответственностью имеет нотариально заверенный учредительный договор, то любая сделка купли-продажи доли (части доли) в уставном фонде подобного общества должна нотариально заверяться.

Это же касается любых изменений и (или) дополнений, вносимых в устав общества. По нашему мнению подобные изменения и (или) дополнения должны вноситься и в учредительный договор с их нотариальным заверением.

Нельзя однозначно утверждать, что наше мнение более верное по отношению к другой позиции и для того, чтобы обществам с ограниченной ответственностью не выбирать между разными позициями и не решать для себя, что является правильным, необходимо сделать лишь одно – прекратить действие учредительного договора, расторгнув его по соглашению участников общества.

При этом прекращение учредительного договора не повлечет ликвидацию хозяйственного общества.

Для того, чтобы прекратить действие учредительного договора необходимо лишь грамотно оформить протокол внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью и обратиться к нотариусу за составлением и нотариальным заверением соглашения о расторжении учредительного договора.

Далее мы приведем образец протокола общего собрания о прекращении действия учредительного договора. При этом необходимо отметить, что для оформления данной процедуры рекомендуем обращаться к юристам, поскольку необходим правовой анализ документов хозяйственного общества для грамотного оформления прекращения действия учредительного договора.

Образец протокола общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.

Протокол № 01-6/2011

Внеочередного Общего собрания участников

Общества с ограниченной ответственностью «ХХХ» (далее – Общество)

Четырнадцатого июня две тысячи одиннадцатого года Республика Беларусь, город Минск

Присутствовали Участники:

1. Общество с ограниченной ответственностью «ХХХХ», зарегистрированное _______ 2006 года Торговым реестром, который ведет Городской суд в Праге Чешской Республики, раздел М, вкладыш __________, идентификационный код: ___________, с местонахождением: ______________________, в лице исполнительного директора ____________________.

2. Иванов Иван Иванович, гражданин Республики Беларусь, проживающий по адресу: ____________________________________, идентификационный номер _______________________.

На собрании присутствуют Участники, обладающие в совокупности 100% голосов. Собрание правомочно принимать решения по повестке дня. Собрание проводится в очной форме. Решения принимаются путем открытого голосования. Лица, участвующие в Общем собрании участников Общества, зарегистрированы (список прилагается).

Каждый участник участвует в собрании с правом голоса. Число голосов каждого участника определяется пропорционально размеру его вклада в уставный фонд.

Председатель Общего собрания Участников Общества – Общество с ограниченной ответственностью «ХХХХ» в лице _________________________.

Секретарь Общего собрания Участников Общества – Иванов Иван Иванович.

Настоящий протокол подписывается (с визированием каждой страницы протокола) председателем и секретарем общего собрания участников Общества.

Повестка дня:

1. Прекращение учредительного договора Общества.

Итоги голосования по повестке дня:

«За»- единогласно, «Против»- нет, «Воздержался»- нет

Повестка дня утверждена единогласно.

Слушали:

Иванова И.И., который предложил Участникам Общества прекратить учредительный договор Общества, удостоверенный в новой редакции частным нотариусом города Минска _______________ 22 апреля 2005 года, в реестре за № ______, зарегистрированный Минским горисполкомом 10 мая 2005 года решением № ______ в связи с изменением законодательства, в частности вступлением в силу Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Беларусь» от 28 декабря 2009 года № 97-З и Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» от 15 июля 2010 года № 168-З.

Решили:

1. Прекратить учредительный договор Общества, удостоверенный в новой редакции частным нотариусом города Минска _______________ 22 апреля 2005 года, в реестре за № ______, зарегистрированный Минским горисполкомом 10 мая 2005 года решением № ______.

2. Обратиться к нотариусу за составлением и нотариальным удостоверением соглашения Участников Общества о расторжении учредительного договора.

Голосовали:

«За» – единогласно; «Против» – нет; «Воздержался» – нет.

Подписи:

Общество с ограниченной ответственностью «ХХХХ», ___________________________________

Иванов Иван Иванович

___________________________________

Список лиц, зарегистрировавшихся

для участия во внеочередном общем собрании участников

Общества с ограниченной ответственностью «ХХХ»

(наименование общества)

к протоколу внеочередного общего собрания участников ООО «ХХХ» от «14» июня 2011 г. № 01-6/2011

г. Минск 14 июня 2011 года

Касательно соглашения о расторжении учредительного договора, то его составляет нотариус. Однако процедура по расторжению учредительных договоров не получила широкого распространения на практике, поэтому не все нотариусы сталкивались с составлением соглашения о расторжении учредительного договора.

Примерный образец.

СОГЛАШЕНИЕ

О РАСТОРЖЕНИИ УЧРЕДИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА

Город Минск, Республика Беларусь. Четвёртое августа Две тысячи одиннадцатого года.

Мы, Общество с ограниченной ответственностью «ХХХ» (далее – ООО «ХХХ»), расположенное по адресу: ____________________, зарегистрированное Мин¬ским горисполкомом ______________ года в Едином государственном регист¬ре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за № _________________, в лице ________________, _____________ года рождения, гражданина Республики Беларусь, зарегист¬рированного по месту жительства в Республике Белгороде ________________, паспорт № __________, _____________ года Советским РУВД города Минска, идентификационный номер ___________________, действующего по доверенности б/н, выданной ООО «ХХХ» 03 августа 2011 года, с одной стороны и Иностранное торговое ча¬стное унитарное предприятие «ХХХХ» (далее – ИП «ХХХХ»), расположенное по адресу: ___________________, зарегистрированное решением Минского гориспол¬кома № _____ от ____________ года в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за № ______________, в лице директора ______________________, действующего на ос¬новании устава, с другой стороны, заключили настоящее соглашение о ни¬жеследующем:

1. Удостоверенный 31 августа 2005 года частным нотариусом города Минска _________________ по реестру за № _________ между нами учредительный договор Общества с ограниченной ответственностью «ДДДДД», с нашего обоюдного согласия мы расторгаем, в связи с вступлением в силу Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Беларусь» от 28 декабря 2009 года, № 97 – 3 и на основании решения внеочередного общего собра¬ния участников от 03 августа 2011 года, протокол № 1- 08/2011.

2. Настоящее соглашение вступает в силу с момента подписания и нотариального удостоверения.

3. По соглашению сторон расходы по удостоверению, составлению и оформлению настоящего соглашения оплачиваются ООО «ДДДДД».

4. Настоящее соглашение составлено в трёх экземплярах, один из ко¬торых хранится в делах частного нотариуса города Минска _______________, второй выдаётся ООО «ХХХ», в лице ___________, третий выдается ИП «ХХХХ» в лице ______________________.

ПОДПИСИ: